核心論文刊發(fā)貪污罪共犯的認(rèn)定

　　【摘要】特殊主體是貪污罪的一個(gè)重要特征，貪污犯的身份，我國(guó)刑法是有明確的規(guī)定的，必須是特定的主體，這種主體的特定身份影響著對(duì)其定罪量刑。但貪污罪共同犯罪，法官在具體案件的裁定過(guò)程中，混合主體(特殊身份和非特殊身份)所實(shí)施的犯罪行為，其性質(zhì)判定起來(lái)比較困難，本文就這一問(wèn)題做一探討。

　　【關(guān)鍵詞】貪污罪;共犯;認(rèn)定

　　一、幾種相關(guān)學(xué)說(shuō)

　　在貪污罪共同犯罪中，可以分為兩類：一類是單一特定主體共同犯罪。第二類是混合主體(特殊身份和非特殊身份)的共同犯罪，即特定主體和非特定主體混同的混合主體。這種分類是根據(jù)犯罪主體是否特定來(lái)劃分的：對(duì)于第一類行為人所實(shí)施共同貪污行為時(shí)，可以直接將其定為貪污罪的共犯。但對(duì)于后一類混合主體所實(shí)施共同貪污行為時(shí)該如何定性，有很大爭(zhēng)議，主要有以下幾種學(xué)說(shuō)：(一)利用職務(wù)便利說(shuō)

　　該學(xué)說(shuō)認(rèn)為在判定混合主體實(shí)施的共同犯罪的性質(zhì)時(shí)，犯罪主體是否利用了職務(wù)上的便利，這是認(rèn)定行為人是否構(gòu)成貪污罪的標(biāo)準(zhǔn)。(二)實(shí)行行為決定說(shuō)

　　該學(xué)說(shuō)主張行為人行為的性質(zhì)是判斷其構(gòu)成何罪的標(biāo)準(zhǔn)。(三)共同犯罪性質(zhì)決定說(shuō)

　　該學(xué)說(shuō)認(rèn)為應(yīng)看各犯罪主體所實(shí)施的共同犯罪在整體上是否符合貪污罪的構(gòu)成要件。(四)主犯決定說(shuō)

　　該種學(xué)說(shuō)認(rèn)為整個(gè)行為的主犯的身份是認(rèn)定行為人是否構(gòu)成貪污罪共犯的標(biāo)準(zhǔn)。二、貪污罪共犯的認(rèn)定(一)具有不同特殊身份的人共同實(shí)施貪污

　　具有不同特殊身份的人共同實(shí)施貪污行為是指公司、企事業(yè)單位的人員或公司、企事業(yè)單位中非公職人員身份的人和具有公職人員身份的人互相串通非法占有本單位財(cái)產(chǎn)的行為，對(duì)其實(shí)施行為的定性應(yīng)分為兩種情況：

　　一是行為人在實(shí)施共同犯罪時(shí)，當(dāng)其職務(wù)上的便利條件是其實(shí)施犯罪行為的主要考慮時(shí)，此種情況下，不應(yīng)當(dāng)分別對(duì)他們進(jìn)行定罪處罰，此時(shí)應(yīng)當(dāng)按貪污罪共犯論處。這主要是基于兩種原因考慮：第一，我國(guó)刑法和刑事政策都規(guī)定對(duì)這些具有不同特殊身份的人員實(shí)施犯罪給予不同于普通犯罪人的嚴(yán)厲懲罰政策，這也是對(duì)其他不具有特殊身份的潛在犯罪人員產(chǎn)生巨大的威懾作用。我國(guó)刑法中明確規(guī)定貪污罪的犯罪主體是：國(guó)家工作人員或受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位，人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，這些人員都是國(guó)家工作人員，是人民的公仆，具有不同于普通群眾的國(guó)家公職人員身份，國(guó)家賦予其相應(yīng)的職責(zé)，代表人民行使國(guó)家權(quán)力，那么國(guó)家工作人員就應(yīng)擔(dān)負(fù)起這些責(zé)任。對(duì)于國(guó)家委派到相關(guān)單位從事公務(wù)的人員，這部分人員應(yīng)當(dāng)具有較高的素質(zhì)，不但要做好本職工作，而且代表國(guó)家、政府的形象，應(yīng)當(dāng)監(jiān)督好國(guó)家的資產(chǎn)，使其保值增值，防止其流失，那么他們?nèi)绻闷鋺?yīng)有的權(quán)力與單位中其他人員或者社會(huì)上其他人員惡意串通，胡作非為，侵吞國(guó)有財(cái)產(chǎn)，其性質(zhì)十分惡劣，對(duì)于這種行為，法律規(guī)定應(yīng)予嚴(yán)懲。同時(shí)對(duì)其他人員具有震懾作用，使其更好的工作，不要觸碰法律的底線。維護(hù)好公職人員和國(guó)家的形象。第二，這也符合我國(guó)刑法相關(guān)基本原則。

　　二是犯罪行為人在實(shí)施共同犯罪的過(guò)程中，只是利用一人職務(wù)便利便達(dá)到非法占有公共財(cái)產(chǎn)的目的，這種情況下，法官在對(duì)犯罪嫌疑人定性時(shí)，應(yīng)當(dāng)看是特殊身份的人的職務(wù)便利是如何被利用的，利用到何種程度，以及行為人用什么手段和方式來(lái)實(shí)施共同犯罪行為，然后再根據(jù)犯罪嫌疑人的特殊身份對(duì)整個(gè)犯罪行為進(jìn)行定性。如果其實(shí)施共同犯罪時(shí)只是利用了自己具有國(guó)家工作人員的身份便利，其他參與人并未利用自己的職務(wù)便利，則應(yīng)按貪污罪共犯論處，這符合罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則，也符合共同犯罪的規(guī)定;如果其在實(shí)施共同犯罪時(shí)，只有不具備國(guó)家工作人員身份的人利用自己的職務(wù)便利的，法官在定罪時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定職務(wù)侵占罪的共同犯罪，而不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定貪污罪的共同犯罪。(二)有特殊身份的人和無(wú)特殊身份的人實(shí)施的共同貪污

　　此種情況，應(yīng)以貪污罪定罪處罰，原因如下：

　　第一，國(guó)外的相關(guān)立法對(duì)此也有相關(guān)規(guī)定。多數(shù)國(guó)家在其刑法典中對(duì)有特殊身份的人與無(wú)特殊身份的人實(shí)施共同犯罪的定性是按有特殊身份的人來(lái)定性的，這對(duì)我國(guó)的法院法官在對(duì)類似案件定罪時(shí)有重要的借鑒意義，也符合國(guó)際立法潮流。

　　第二，具有特殊身份人和無(wú)特殊身份的人實(shí)施共同犯罪的行為與一般共同犯罪行為有明顯差別，它必須利用有特殊身份的人職務(wù)上的便利條件才能達(dá)到其預(yù)期的目的，而在整個(gè)行為過(guò)程中，雙方都是明知而為的，雙方所共同實(shí)施的行為應(yīng)當(dāng)作為一個(gè)整體來(lái)看待，此種犯罪行為的性質(zhì)符合貪污罪的構(gòu)成要件，應(yīng)已貪污罪的共犯論處。

　　第三，從社會(huì)危害性來(lái)看，共同犯罪的社會(huì)危害性要大于行為人單獨(dú)實(shí)施的犯罪，而犯罪行為的實(shí)施往往是利用特殊身份人的職務(wù)之便完成的，法律規(guī)定應(yīng)予以嚴(yán)懲。

　　最后對(duì)有特殊身份的人和無(wú)特殊身份的人所實(shí)施的共同犯罪行為，應(yīng)將其看成一個(gè)不可分割，密切聯(lián)系的整體，即使其在實(shí)施犯罪的過(guò)程中地位、分工及作用都各不相同，但雙方所共同實(shí)施的行為應(yīng)當(dāng)作為一個(gè)整體來(lái)看待，就行為的整體性來(lái)看完全符合貪污罪的構(gòu)成要件，因此就行為人所共同實(shí)施的整個(gè)行為來(lái)看應(yīng)以貪污罪共同犯罪對(duì)其定罪量刑。

　　綜上所述，貪污罪的共同犯罪問(wèn)題在理論界和實(shí)務(wù)界都是一個(gè)比較復(fù)雜的問(wèn)題，法官在認(rèn)定時(shí)，應(yīng)該結(jié)合犯罪人的主觀惡性，對(duì)國(guó)家和政府的形象的影響，對(duì)社會(huì)的危害程度，犯罪人的特殊身份，從主客觀相統(tǒng)一的角度來(lái)對(duì)認(rèn)定。在具體案件的裁定過(guò)程中，特別是對(duì)混合主體實(shí)施的貪污罪共犯的認(rèn)定，應(yīng)尤為注意。

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