保健食品違法經(jīng)營(yíng)行為法律責(zé)任探究

　　摘 要: 近年來我國保健食品行業(yè)快速發(fā)展、市場(chǎng)不斷擴(kuò)大, 但同時(shí)暴露的問題也越來越多。保健食品虛假宣傳的屢禁不止、保健食品冒充藥品欺騙消費(fèi)者、在涉及疾病治療功能方面與藥品相混淆、在保健食品中非法添加違禁藥物等違法行為, 不僅侵害了消費(fèi)者身心健康, 對(duì)整個(gè)保健食品產(chǎn)業(yè)都造成了負(fù)面影響。本文從刑事責(zé)任、行政責(zé)任、民事責(zé)任等方面分析了保健食品違法經(jīng)營(yíng)應(yīng)承擔(dān)的法律后果。對(duì)市場(chǎng)監(jiān)管部門查處涉及保健食品違法經(jīng)營(yíng)案件、消費(fèi)者維護(hù)自身權(quán)益、保健食品經(jīng)營(yíng)者規(guī)范經(jīng)營(yíng)行為, 具有一定的現(xiàn)實(shí)意義。

　　關(guān)鍵詞: 保健食品; 違法經(jīng)營(yíng); 法律責(zé)任; 非法添加

　　1 引 言

　　按照 GB 16740-2014 食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)保健食品[1]中的定義, 保健食品是指聲稱并具有特定保健功能或者以補(bǔ)充維生素、礦物質(zhì)為目的的食品。即適用于特定人群食用, 具有調(diào)節(jié)機(jī)體功能, 不以治療疾病為目的, 并且對(duì)人體不產(chǎn)生任何急性、亞急性或慢性危害的食品。我國《食品安全法》[2]規(guī)定, 保健食品作為特殊食品的一類, 國家實(shí)行嚴(yán)格監(jiān)督管理, 其中第七十四條至第七十九條分別規(guī)定了保健食品作為特殊食品實(shí)行嚴(yán)格監(jiān)督管理原則、原料和功能聲稱、注冊(cè)或者備案管理、注冊(cè)和備案的具體要求、標(biāo)簽及說明書、廣告內(nèi)容。然而, 現(xiàn)階段我國保健食品違法經(jīng)營(yíng)情況仍然存在, 不僅侵害消費(fèi)者財(cái)產(chǎn)利益, 也侵害了消費(fèi)者身心健康。2017 年以來, 為打擊違規(guī)營(yíng)銷宣傳保健食品功效、誤導(dǎo)和欺騙消費(fèi)者等違法行為, 保障消費(fèi)者合法權(quán)益和消費(fèi)安全, 國務(wù)院食品安全辦牽頭成立全國整治工作領(lǐng)導(dǎo)小組, 制定并下發(fā)《國務(wù)院食品安全辦等 9 部門關(guān)于印發(fā)食品、保健食品欺詐和虛假宣傳整治方案的通知》[3]、《國務(wù)院食品安全辦等 9 部門關(guān)于印發(fā)全國食品、保健食品欺詐和虛假宣傳整治電視電話會(huì)議講話的通知》[4]、《國務(wù)院食品安全辦關(guān)于進(jìn)一步做好食品、保健食品欺詐和虛假宣傳整治實(shí)施工作有關(guān)事項(xiàng)的通知》[5]《國務(wù)院食品安全辦關(guān)于繼續(xù)做好食品保健食品欺詐和虛假宣傳整治工作的通知》[6]等一系列規(guī)范性文件, 開展保健食品專項(xiàng)整治工作, 先后發(fā)布了食品保健食品欺詐和虛假宣傳整治典型案件[7,8]。

　　本文從刑事責(zé)任、行政責(zé)任、民事責(zé)任等方面分析了保健食品違法經(jīng)營(yíng)應(yīng)承擔(dān)的法律后果, 以期為市場(chǎng)監(jiān)管部門查處涉及保健食品違法經(jīng)營(yíng)案件、消費(fèi)者維護(hù)自身權(quán)益、保健食品經(jīng)營(yíng)者規(guī)范經(jīng)營(yíng)行為, 提供一定的理論支持。

　　2 保健食品違法經(jīng)營(yíng)行為法律責(zé)任

　　2.1 刑事責(zé)任

　　刑事責(zé)任是依據(jù)《刑法》[9]等刑事法律規(guī)定, 對(duì)實(shí)施犯罪的行為人給予的處罰。依照我國《刑法》的規(guī)定, 刑罰包括主刑和附加刑 2 種。主刑有: 管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑; 附加刑有: 罰金、剝奪政治權(quán)利和沒收財(cái)產(chǎn)。目前涉及保健食品經(jīng)營(yíng)的犯罪主要有: (一) 生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪。本罪為具體的危險(xiǎn)犯, 即指在司法上以行為當(dāng)時(shí)的具體情況為根據(jù), 認(rèn)定行為具有發(fā)生侵害結(jié)果的危險(xiǎn)。刑法第一百四十三條規(guī)定: 生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品, 足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的, 處 3 年以下有期徒刑或者拘役, 并處罰金; 對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的, 處 3 年以上 7 年以下有期徒刑, 并處罰金; 后果特別嚴(yán)重的, 處 7 年以上有期徒刑或者無期徒刑, 并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》[10](以下簡(jiǎn)稱《兩高司法解釋》), 在食品加工、銷售、運(yùn)輸、貯存等過程中, 違反食品安全標(biāo)準(zhǔn), 超限量或者超范圍濫用食品添加劑, 足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的, 依照本罪定罪處罰。

　　(二) 生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。本罪為抽象的危險(xiǎn)犯, 即指在司法上以一般的社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)為根據(jù), 認(rèn)定行為具有發(fā)生侵害結(jié)果的危險(xiǎn), 不以造成危險(xiǎn)結(jié)果為要求。刑法第一百四十四條規(guī)定: 在生產(chǎn)銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的, 或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的, 處 5 年以下有期徒刑, 并處罰金; 對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的, 處 5 年以上 10 年以下有期徒刑, 并處罰金; 致人死亡或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的, 依照本法第一百四十一條的規(guī)定處罰。根據(jù)《兩高司法解釋》, 在食品加工、銷售、運(yùn)輸、貯存等過程中, 摻入有毒、有害的非食品原料, 或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的, 依照本罪定罪處罰。在保健食品或者其他食品中非法添加國家禁用藥物等有毒、有害物質(zhì)的, 適用本罪規(guī)定定罪處罰。

　　(三) 生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。根據(jù)《兩高司法解釋》, 生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品, 無證據(jù)證明足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病, 不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪, 但是構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪等其他犯罪的, 依照該其他犯罪定罪處罰。

　　此外, 按照《兩高司法解釋》規(guī)定, 明知他人生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品, 有毒、有害食品, 具有下列情形之一的: (一) 提供資金、貸款、賬號(hào)、發(fā)票、證明、許可證件的; (二) 提供生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所或者運(yùn)輸、貯存、保管、郵寄、網(wǎng)絡(luò)銷售渠道等便利條件的; (三)提供生產(chǎn)技術(shù)或者食品原料、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品的; (四) 提供廣告等宣傳的, 以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪或者生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的共犯論處。

　　在原國家食品藥品監(jiān)督管理總局公布的 10 起食品保健食品欺詐和虛假宣傳典型案例[7](以下簡(jiǎn)稱“典型案例”) 中排名前三位的案件以及國務(wù)院食品安全辦公布 7 起食品保健食品欺詐和虛假宣傳整治典型案件[8]排名前三位的案件, 無一例外地涉及在食品(保健食品)中非法添加藥品的行為。銷售非法添加藥品的保健食品, 不僅屬于違法經(jīng)營(yíng)行為, 更侵犯了刑法中食品安全犯罪所保護(hù)的法益?！秲筛咚痉ń忉尅返诙畻l明確規(guī)定“下列物質(zhì)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為‘有毒、有害的非食品原料’: (一) 法律、法規(guī)禁止在食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中添加、使用的物質(zhì); (二) 國務(wù)院有關(guān)部門公布的《食品中可能違法添加的非食用物質(zhì)名單》《保健食品中可能非法添加的物質(zhì)名單》上的物質(zhì); (三) 國務(wù)院有關(guān)部門公告禁止使用的農(nóng)藥、獸藥以及其他有毒、有害物質(zhì)”。在“典型案例”中, 生產(chǎn)銷售添加西布曲明的咖啡, 生產(chǎn)銷售添加地塞米松、吲哚美辛、雙氯芬酸鈉的涼茶, 生產(chǎn)銷售添加苯乙雙胍的食品等行為, 均涉嫌生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪, 該行為不僅構(gòu)成行政違法, 還同時(shí)涉嫌刑事犯罪。

　　此外, 除依據(jù)刑事法律處于刑事處罰外, 還可以處于非刑事處罰。如《兩高司法解釋》第十八條規(guī)定“對(duì)實(shí)施本解釋規(guī)定之犯罪的犯罪分子, 應(yīng)當(dāng)依照刑法規(guī)定的條件嚴(yán)格適用緩刑、免予刑事處罰。根據(jù)犯罪事實(shí)、情節(jié)和悔罪表現(xiàn), 對(duì)于符合刑法規(guī)定的緩刑適用條件的犯罪分子, 可以適用緩刑, 但是應(yīng)當(dāng)同時(shí)宣告禁止令, 禁止其在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事食品生產(chǎn)、銷售及相關(guān)活動(dòng)”。

　　2.2 行政責(zé)任

　　《食品安全法》規(guī)定了未經(jīng)許可從事食品經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、嚴(yán)重違法的食品經(jīng)營(yíng)行為、較嚴(yán)重違法的食品經(jīng)營(yíng)行為、較輕微違法的食品經(jīng)營(yíng)行為和食品經(jīng)營(yíng)過程中違法行為所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任分別進(jìn)行了規(guī)定。表 1 對(duì)涉及食品經(jīng)營(yíng)者的具體違法行為、違反法律條款及其相應(yīng)處罰進(jìn)行了歸納。

　　根據(jù)違法程度的不同, 適用行政處罰的種類也有所不同(詳見表 2)。對(duì)于較輕微的違法行為, 通常適用財(cái)產(chǎn)罰, 即以剝奪或者限制公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)為內(nèi)容的行政處罰。對(duì)于嚴(yán)重的違法行為, 可以適用人身罰, 即以公民人身權(quán)的限制或者剝奪為內(nèi)容的行政處罰。對(duì)于一般程度的違法行為, 主要適用行為罰, 即行政主體對(duì)違反行政法律規(guī)范的行政相對(duì)人所采取的限制或剝奪其特定行為能力或資格的一種處罰措施。行為罰包括責(zé)令停產(chǎn)停業(yè), 即責(zé)令公民為或者不為一定行為的處罰形式; 暫扣或吊銷許可證、營(yíng)業(yè)執(zhí)照, 即行政機(jī)關(guān)依法命令企業(yè)在一定的期限內(nèi)停止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

　　此外, 相對(duì)于傳統(tǒng)的實(shí)體購物模式, 網(wǎng)購已經(jīng)成為我國居民日常消費(fèi)的主要方式, 網(wǎng)絡(luò)交易作為新興的經(jīng)營(yíng)方式, 發(fā)揮出越來越重要的作。因此, 該法第一百三十一條第一款規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)食品交易違法行為所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任, 即“網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺(tái)提供者未對(duì)入網(wǎng)食品經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行實(shí)名登記、審查許可證, 或者未履行報(bào)告、停止提供網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)服務(wù)等義務(wù)的, 由縣級(jí)以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門責(zé)令改正, 沒收違法所得, 并處五萬元以上二十萬元以下罰款; 造成嚴(yán)重后果的, 責(zé)令停業(yè), 直至由原發(fā)證部門吊銷許可證”。

　　對(duì)于屢次違法, 即“食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者在 1 年之內(nèi)有 3 次違反本法規(guī)定且受到處罰的違法行為”, 該法第一百三十四條規(guī)定可處以“責(zé)令停產(chǎn)停業(yè), 吊銷許可證”的行政處罰。此外, 該法第一百三十五還對(duì)嚴(yán)重違法犯罪者在一定期限內(nèi)禁止從事食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)相關(guān)活動(dòng)進(jìn)行了規(guī)定。

　　2.3 行刑銜接

　　由于刑罰與行政處罰的種類和功能的差異, 除在免予刑罰后適用行政處罰的情形外, 還存在刑罰與行政處罰雙重適用的情形, 即對(duì)行為人除由司法機(jī)關(guān)予以刑罰處罰外, 行政機(jī)關(guān)還應(yīng)依法予以行政處罰的情形。《食品安全法》第一百二十一條第一款規(guī)定“縣級(jí)以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理、質(zhì)量監(jiān)督等部門發(fā)現(xiàn)涉嫌食品安全犯罪的, 應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定及時(shí)將案件移送公安機(jī)關(guān)。對(duì)移送的案件, 公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)審查, 認(rèn)為有犯罪事實(shí)需要追究刑事責(zé)任的, 應(yīng)當(dāng)立案?jìng)刹?rdquo;?！秶沂称匪幤繁O(jiān)督管理總局、公安部、最高人民法院、最高人民檢察院、國務(wù)院食品安全辦關(guān)于印發(fā)〈食品藥品行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作辦法〉的通知》[11](以下簡(jiǎn)稱“行刑銜接工作辦法”)第十五條第二款規(guī)定“對(duì)于人民法院已經(jīng)作出生效裁判的案件, 依法還應(yīng)當(dāng)由食品藥品監(jiān)管部門作出吊銷許可證等行政處罰的, 食品藥品監(jiān)管部門可以依據(jù)人民法院生效裁判認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù)依法予以行政處罰。食品藥品監(jiān)管部門認(rèn)為上述事實(shí)和證據(jù)有重大問題的, 應(yīng)當(dāng)及時(shí)向人民法院反饋, 并在人民法院通過法定程序重新處理后, 依法作出處理”。

　　此外, 按照《食品藥品監(jiān)管總局、公安部印發(fā)關(guān)于加大食品藥品安全執(zhí)法力度嚴(yán)格落實(shí)食品藥品違法行為處罰到人的規(guī)定的通知》[12]、《印發(fā)〈關(guān)于對(duì)食品藥品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)嚴(yán)重失信者開展聯(lián)合懲戒的合作備忘錄〉的通知》[13] 要求, 對(duì)于食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者從事食品安全違法行為, 依照《食品安全法》第一百二十三條、第一百二十四條、第一百二十五條、第一百二十六條、第一百二十八條、第一百三十二條、第一百三十三條、第一百三十四條、第一百三十五條規(guī)定等被吊銷許可證的, 還可以對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予一定期限內(nèi)不得申請(qǐng)行政許可, 不得從事食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作, 不得擔(dān)任食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)企業(yè)食品安全管理人員等禁業(yè)限制。例如, “典型案例”六中的行為人, 不僅被移送公安機(jī)關(guān)處置, 還依據(jù)《食品安全法》第一百三十五條第二款規(guī)定“因食品安全犯罪被判處有期徒刑以上刑罰的, 終身不得從事食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作, 也不得擔(dān)任食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)企業(yè)食品安全管理人員”, 被處以“禁業(yè)限制”。

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　　除雙重適用刑罰和行政處罰外, 如對(duì)該行為人公安機(jī)關(guān)作出不予立案的決定、檢察機(jī)關(guān)作出不予起訴的決定、人民法院作出無罪判決, 免除刑罰后, 行政機(jī)關(guān)仍應(yīng)依行政法律規(guī)范的規(guī)定給予行為人以相應(yīng)的行政處罰。《食品安全法》第一百二十一條第二款規(guī)定“公安機(jī)關(guān)在食品安全犯罪案件偵查過程中認(rèn)為沒有犯罪事實(shí), 或者犯罪事實(shí)顯著輕微, 不需要追究刑事責(zé)任, 但依法應(yīng)當(dāng)追究行政責(zé)任的, 應(yīng)當(dāng)及時(shí)將案件移送食品藥品監(jiān)督管理、質(zhì)量監(jiān)督等部門和監(jiān)察機(jī)關(guān), 有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)依法處理”?！缎行蹄暯庸ぷ鬓k法》[10]第十二條規(guī)定“食品藥品監(jiān)管部門對(duì)于不追究刑事責(zé)任的案件, 應(yīng)當(dāng)依法作出行政處罰或者其他處理”。第十三條規(guī)定“公安機(jī)關(guān)對(duì)發(fā)現(xiàn)的食品藥品違法行為, 經(jīng)審查沒有犯罪事實(shí), 或者立案?jìng)刹楹笳J(rèn)為犯罪事實(shí)顯著輕微、不需要追究刑事責(zé)任, 但依法應(yīng)當(dāng)予以行政處罰的, 應(yīng)當(dāng)及時(shí)將案件移交食品藥品監(jiān)管部門”。第十四條規(guī)定“人民檢察院對(duì)作出不起訴決定的案件、人民法院對(duì)作出無罪判決或者免予刑事處罰的案件, 認(rèn)為依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的, 應(yīng)當(dāng)及時(shí)移交食品藥品監(jiān)管部門處理, 并可以提出檢察意見或者司法建議”。

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